(Été 2016) Le 12 mai 2016, l’Administration de la santé de la Sécurité au travail & (OSHA) a annoncé une nouvelle décision qui pourrait avoir une incidence sur les exigences de votre entreprise en matière de dépistage des drogues après un accident. La règle établit de nouveaux règlements pour la déclaration électronique des blessures et des maladies des employés. À l’avenir, les résultats des rapports des employeurs seront affichés sur un site Web public créé par l’OSHA et accessible au grand public – les informations confidentielles ne seront pas disponibles. La règle » Améliorer le suivi des blessures et des maladies professionnelles » entre en vigueur le 10 août 2016*.
L’un des objectifs de la nouvelle règle est de veiller à ce que les employés comprennent leur droit de signaler les blessures et les maladies liées au travail sans découragement, représailles ou perception de punition. Plus précisément, les employeurs doivent
- informer les employés de leur droit de signaler les blessures et les maladies liées au travail,
- informer les employés des « procédures raisonnables » de l’entreprise pour des rapports rapides et exacts, et
- prendre les mesures appropriées pour prévenir les actions ou la perception qu’il peut y avoir des mesures défavorables ou de la discrimination à l’égard des employés pour avoir fait ces rapports.
Tout cela pour améliorer le taux et l’exactitude des déclarations de blessures et de maladies.
Les employeurs qui enfreignent la nouvelle règle pourraient être passibles de sanctions pouvant aller jusqu’à 7 000 $ par violation ou jusqu’à 70 000 for pour les violations délibérées. Ces sanctions augmenteront considérablement en août 2016, alors qu’elles devraient atteindre 12 471 $ par violation et 124 712 for pour les violations délibérées.
Le commentaire de l’OSHA préfigure la manière dont elle entend appliquer la règle sur plusieurs questions. Le libellé du règlement ne traite pas spécifiquement du dépistage des drogues après un accident, mais il l’aborde dans le présent commentaire. L’agence est préoccupée par le fait que le dépistage généralisé des drogues après un accident puisse être considéré comme une mesure de représailles et dissuader les signalements appropriés.
Le commentaire de l’OSHA poursuit en disant que les tests post-accident des employeurs ne devraient avoir lieu que lorsque « la consommation de drogues par les employés est susceptible d’avoir contribué à l’incident et pour laquelle le test de drogue peut identifier avec précision la déficience causée par la consommation de drogues. »Les exemples donnés selon lesquels l’abus de drogues était probablement la cause comprenaient des réactions allergiques, des piqûres d’animaux ou d’insectes, des tensions dorsales ou musculaires causées par un effort excessif, le syndrome du canal carpien, des blessures causées par le manque de protection de la machine ou un dysfonctionnement de la machine ou de l’outil, et des épisodes diabétiques.
Intersection Avec d’autres autorités
Il est important de noter que les préoccupations de ce commentaire n’ont aucune incidence sur les tests post-accident exigés par les règlements fédéraux (p. ex., le ministère des Transports) ou dirigés par les lois de l’État sur les accidents du travail (p. ex., lois de réduction des primes telles que le Programme de sécurité sans drogue de l’Ohio ou les exigences HB 80).
Le Bureau des accidents du travail de l’Ohio a contacté l’OSHA pour obtenir des éclaircissements et a reçu la confirmation que « les employeurs se conformant aux exigences de l’État ou locales en matière de dépistage de drogues ne violeraient pas les nouvelles exigences. »De plus, l’OSHA a expressément déclaré: « Si un employeur a mis en place le programme pour répondre aux exigences du Plan de sécurité sans drogue et obtenir la réduction de la prime, le programme ne violerait pas 1904.35. »
Confusion persistante
- Le commentaire indique qu’il n’est pas nécessaire de soupçonner raisonnablement les tests post-accidentels, mais on ne sait pas ce qu’ils signifient lorsqu’ils utilisent l’expression » possibilité raisonnable » que les drogues aient contribué à l’incident ou à l’accident. Il est utile de fournir des exemples de blessures ou de maladies sans lien plausible avec l’abus de drogues et d’alcool et il est logique que le dépistage de drogues ne se produise pas. Mais qu’en est-il des blessures qui auraient clairement pu être causées par un employé s’il était sous l’influence d’une substance interdite?
- Le commentaire de l’OSHA selon lequel le test post-accident devrait » identify identifier avec précision les déficiences causées par la consommation de drogues » est source de confusion. Les tests d’urine, longtemps considérés comme l’étalon-or en analyse scientifique et pour la défendabilité juridique, ne détectent que l’utilisation, pas l’altération. En fait, l’une des énigmes difficiles à résoudre au sujet de tous les tests de dépistage des drogues est l’absence de niveaux normalisés, scientifiques et fondés sur des preuves qui constituent unilatéralement une déficience. Ces normes n’ont été établies que pour l’alcool
- L’OSHA craint que la vaste application des tests post-accident par un employeur puisse être perçue par certains employés comme punitive. Pourtant, s’il s’agit d’une méthode de fonctionnement universellement et objectivement appliquée contre les pratiques écrites d’une entreprise et, par conséquent, non discrétionnaire, la nouvelle règle ne pourrait-elle pas ouvrir la porte à un cri de discrimination de la part des employés? Qu’est-ce qui empêche un employé qui sait qu’il sera testé positif de pleurer, « punitif » lorsqu’on lui demande de passer un test à la suite d’un incident ou d’un accident?
Les directives anticipées de l’OSHA peuvent clarifier certaines de ces questions, cependant, cette décision sera sûrement contestée.
Mais comme nous attendons les directives émises, compte tenu du commentaire de l’OSHA, nous suggérons qu’il est prudent pour les employeurs qui n’ont pas d’exemption de cette question de la règle (c’est-à-dire les exigences de conformité post-accident fédérales ou étatiques) de confirmer l’état de leurs politiques de dépistage des drogues après un accident. Ces politiques devraient être étroitement adaptées de manière à ce que les tests de dépistage de drogues post-accident soient liés aux situations dans lesquelles un employé a probablement causé ou contribué à l’accident. De plus, les tests post-accident doivent être conçus et mis en œuvre de manière opérationnelle d’une manière qui n’est pas considérée comme une mesure de représailles, de punition ou de découragement pour les déclarations de maladies ou de blessures au travail. Il est également prudent d’envisager une méthodologie de test qui confirme la consommation récente de drogues illégales (comme les tests de liquides buccaux).
Working Partners® travaille en étroite collaboration avec son cabinet d’avocats Littler, Mendelson, P.C., le plus grand cabinet d’avocats en droit du travail au monde. Nous soutiendrons notre lectorat et fournirons des ressources à nos clients au fur et à mesure que la poussière se déposera et que les directives de l’OSHA seront reçues et interprétées. Si vous avez des questions entre-temps, n’oubliez pas d’appeler nos bureaux au 614-337-8200.
* MISE À JOUR: L’OSHA a retardé la mise en œuvre de la nouvelle règle jusqu’au 1er novembre 2016 pour permettre à l’OSHA de créer du matériel éducatif pour les employeurs et des conseils d’application pour le personnel de l’OSHA.