alguma vez desejaste poder escrever as tuas próprias leis?
geralmente, quando uma empresa negoceia um contrato, é análogo a escrever suas próprias leis. Em muitos casos, uma empresa pode negociar termos contratuais que substituirão a lei que seria imposta se o contrato fosse omisso. No entanto, nas negociações de contratos, muitas empresas centrar-se-ão apenas em determinadas disposições contratuais, deixando as outras disposições de lado como simples jargão legal ou plano de negociação de contratos.
as empresas se concentram nos termos de negócio, tais como exatamente que Serviços ou produtos vão ser fornecidos, quando eles serão fornecidos e como eles serão entregues. Estes Termos e condições essenciais são depois colocados num contrato coberto por vários termos jurídicos, que visam proteger as partes se algo correr mal na execução do acordo.Na negociação dos Termos de Negócio, as partes podem rever minuciosamente certos termos legais que têm um efeito importante sobre o negócio de uma parte. Por exemplo, um prestador de um serviço de consultoria negociaria fortemente para manter os direitos de propriedade dos serviços e aconselhamento que presta aos clientes. Se não proteger os seus direitos de propriedade nos seus serviços, será impedida de prestar esse mesmo serviço a outro cliente.
os clientes contratam consultores com base na sua experiência e no seu saber-fazer. Dar a um cliente direitos de propriedade em tal know-how poderia ser fatal para uma empresa de consultoria.
como outro exemplo, uma empresa pode negociar fortemente as disposições de confidencialidade de um acordo se ele está oferecendo serviços de baixo custo para um cliente para um projeto. Esta empresa não quer que a sua proposta, que contém os seus preços e serviços, seja copiada por um concorrente, o que lhe daria uma vantagem no processo de concurso.Os termos jurídicos podem ser igualmente importantes — por vezes mais importantes-se alguma coisa correr mal. Este artigo centrar — se-á no efeito, ao abrigo da Lei da Geórgia, de vários termos de rotatividade que podem ser negligenciados nas negociações de contratos-separabilidade, atribuição e sucessores e disposições de atribuição.Estas são apenas algumas disposições que podem afectar as partes num acordo. É importante rever todo o contrato, mesmo as condições aparentemente insignificantes, a fim de assegurar que as partes tenham realmente chegado a um acordo e compreendam os seus riscos ao abrigo desse acordo.
separabilidade
apesar do grande poder que uma empresa tem de criar a lei que irá reger os seus acordos, ela vem com limites; nem todas as disposições contratuais são executórias. Mesmo que uma empresa possa negociar uma disposição, tal disposição pode ser inaplicável se violar um estatuto ou for ilegal de outra forma, violar a ordem pública ou ser posteriormente modificada pelas partes.As disposições defeituosas de um contrato podem fazer com que todo o contrato falhe. Para proteger contra o fracasso de todo o contrato, a maioria conterá uma cláusula de separabilidade, como a seguinte: “No caso de que qualquer parte ou disposição do presente acordo for declarada, total ou parcialmente inválida, ilegal ou inexeqüível por um tribunal de jurisdição competente, o restante da parte ou disposição do contrato permanecerá em pleno vigor e efeito, se o essencial termos e condições deste contrato, para cada partido permanecer válida, vinculativa e executória.”
In Circle Appliance Leasing Inc. v. Appliance Warehouse Inc., o Tribunal de Apelações da Geórgia considerou que um pacto de não concorrência era separável do restante do acordo, porque o Acordo também continha uma cláusula de separabilidade. A cláusula de rescisão previa especificamente que, se qualquer disposição do acordo fosse inaplicável, essa cláusula inaplicável seria suprimida sem invalidar o resto do acordo.
It did not contain the language from the sample severability provision above. Devido à cláusula de rescisão, o Tribunal considerou executória a parte restante do contrato, embora os consultores admitissem que a contrapartida pela sua promessa de prestar serviços de consultoria consistia não só em pagamentos monetários, mas também no Pacto de não concorrer.O presente processo fundamenta o impacto que uma disposição contratual pode ter sobre uma parte num acordo. Se as partes tivessem avaliado em negociações o efeito da cláusula de rescisão do acordo, poderiam ter-se apercebido de que, mesmo que uma cláusula essencial do contrato fosse declarada inaplicável, as partes continuariam vinculadas ao resto do acordo.
Se as partes tinham negociado para incluir na cláusula de salvaguarda no exemplo da disposição acima, o tribunal pode ter chegado a uma conclusão diferente se ele encontrou o pacto de não concorrência de uma condição essencial do contrato.
Assignment
outra disposição boilerplate que pode superar a lei está na” cessão de direitos e delegação de obrigações ” disposição. Na Geórgia, se um Acordo for omisso no que respeita à cessão e delegação, uma parte pode ceder os seus direitos ao abrigo do acordo e, enquanto não for necessária competência pessoal, pode delegar as suas obrigações ao abrigo do acordo. No entanto, uma vez que um acordo contenha uma disposição relativa à atribuição ou delegação, essa disposição irá provavelmente controlar.Tal como acontece com outras disposições do protocolo, “nenhuma cessão” deve ser cuidadosamente redigida para assegurar que uma parte tenha a oportunidade de consentir na cessão dos direitos ou obrigações da outra parte ao abrigo do contrato. A fim de proteger plenamente uma parte, as disposições devem excluir a atribuição de direitos ao abrigo do acordo, e não apenas a atribuição do acordo. Além disso, é importante que a disposição nula o contrato se uma parte atribuir qualquer obrigação ou direito.Além disso, as Partes Contratantes podem pretender excluir as transferências de Direito por força do acordo. O Supremo Tribunal da Geórgia decidiu recentemente, em Ward v. cidade do Cairo, que a transferência dos direitos de uma empresa para uma empresa sucessora não está incluída na definição de atribuição.Por conseguinte, sem uma disposição específica de atribuição, uma parte pode ainda estar vinculada a um acordo com uma parte diferente se a parte inicial do Acordo for vendida ou fundida com outra empresa. O seguinte é um padrão eficaz nonassignability cláusula, que leva em conta as transferências por força de lei, bem como transferências voluntárias: “Nenhuma das partes poderá ceder quaisquer dos seus direitos sob este contrato, voluntária ou involuntariamente, seja por fusão, incorporação, dissolução, por força de lei ou de qualquer outra forma, sem o consentimento por escrito da outra parte. Qualquer suposta cessão de direitos em violação da subsecção (a) é nula.”
as cláusulas de não-responsabilização podem ter um efeito importante sobre os direitos de uma parte ao abrigo de um acordo. Por exemplo, na Forest Commodity Corp. v. Lone Star Industries Inc., um acordo entre uma empresa de mineração e uma empresa de armazenamento continha uma cláusula padrão proibindo a cessão, a menos que a outra parte consentisse. A empresa de armazenagem atribuiu os seus interesses e obrigações a outra empresa sem o consentimento da empresa mineira.O Tribunal considerou que se tratava de um repúdio do contrato e de uma violação material. Uma vez que a empresa de armazenagem repudiou efectivamente o Acordo, o Tribunal considerou que este tinha sido impedido de aplicar outras disposições do acordo. Os direitos de recuperação da empresa de armazenamento ao abrigo do Acordo foram extintos.
sucessores e atribuidores
outra disposição boilerplate que correlaciona com a disposição de atribuição é a cláusula “sucessores e cessionários”. Uma cláusula típica de sucessores e assigns simplesmente afirma: “Este acordo é vinculativo e garante em benefício das partes e seus respectivos sucessores e assigns.”
o propósito de uma cláusula de sucessores é vincular os sucessores de uma empresa ou atribuir os Termos do acordo em caso de transferência. O Tribunal de recurso da Geórgia, no entanto, interpretou os sucessores e atribui cláusula para também ser um consentimento antecipado para a atribuição ou delegação do acordo.
para evitar essa interpretação, uma melhor elaboração dos sucessores e cessionários da cláusula, tendo em conta a existência de uma atribuição e delegação de provisão, é o seguinte: “o Presente contrato tem efeito para o benefício e vincula as partes, seus respectivos sucessores por meio de fusão, aquisição, ou não, e seus cessionários autorizados. A presente secção não refere, directa ou indirectamente, se uma parte pode ceder os seus direitos ou delegar a sua execução ao abrigo do presente Acordo. A secção trata destes assuntos.”
A divisibilidade, atribuição e sucessores e cessionários disposições são apenas algumas das clichê disposições encontradas na maioria dos contratos que muitas vezes são esquecidos. Se não for revisto cuidadosamente durante as negociações, uma empresa pode encontrar-se fora de um contrato que era crucial para a sua empresa ou obrigado a executar em condições que não lhe são aceitáveis.Cada disposição deve ser revista e adaptada às necessidades e expectativas específicas das partes. As empresas devem aproveitar a oportunidade para rever e negociar estas disposições de rotatividade, porque é um momento em que podem sobrepor-se proactivamente à lei, em vez de se limitarem a ser governadas por ela.
Sheila J. Baran is a construction and procurement associate at King & Spalding LLP. Alcance-a em (404) 572-2707 ou